Une entreprise qui organise un festival ne peut pas avoir de bénévoles. La loi 45/2015 du 14 octobre sur le bénévolat ne reconnaît que le bénévolat canalisé par des entités à but non lucratif. Et la personne qui assure un créneau fixé par le promoteur en échange d'un pass et de consommations est, pour l'Inspection du travail, un travailleur non déclaré.
Un festival à but lucratif peut-il avoir des bénévoles ?
Non. La loi 45/2015 définit le bénévolat comme «el conjunto de actividades de interés general desarrolladas por personas físicas» (l'ensemble des activités d'intérêt général menées par des personnes physiques) qui remplissent quatre conditions à la fois, énoncées à son article 3.1. C'est la quatrième qui écarte le promoteur : que l'activité se déroule «a través de entidades de voluntariado con arreglo a programas concretos» (par l'intermédiaire d'entités de bénévolat, dans le cadre de programmes précis). L'article 13.1.b) impose à ces entités une exigence sans exception : «Carecer de ánimo de lucro» (Ne pas avoir de but lucratif).
Une société à responsabilité limitée qui vend des billets, encaisse les bars et distribue des bénéfices n'est pas une entité de bénévolat. Elle peut tout au plus faire ce que permet l'article 21 : «las empresas podrán promover y participar en programas de voluntariado» (les entreprises peuvent promouvoir des programmes de bénévolat et y participer), à condition qu'ils soient d'intérêt général. C'est le bénévolat d'entreprise, où les salariés collaborent avec une ONG. Cela n'a rien à voir avec un appel à « bénévoles » pour monter des bars, placer les campeurs ou scanner les billets au festival de l'entreprise elle-même.
La loi ne considère pas non plus comme du bénévolat ce qui passe par d'autres canaux. L'article 3.3.a) exclut les activités «aisladas o esporádicas, periódicas o no, prestadas al margen de entidades de voluntariado» (isolées ou sporadiques, périodiques ou non, réalisées en dehors d'entités de bénévolat), et le 3.3.c), «las que se realicen en virtud de una relación laboral, funcionarial, mercantil» (celles réalisées en vertu d'une relation de travail, statutaire ou commerciale).
Que dit exactement la loi 45/2015 sur le bénévolat ?
L'article 3.1 de la loi 45/2015 fixe quatre conditions cumulatives. Si l'une manque, il n'y a pas de bénévolat :
- 1«Que tengan carácter solidario.» (Qu'elles aient un caractère solidaire.)
- 2«Que su realización sea libre, sin que tengan su causa en una obligación personal o deber jurídico». (Qu'elles soient réalisées librement, sans avoir pour cause une obligation personnelle ou un devoir juridique.)
- 3«Que se lleven a cabo sin contraprestación económica o material», sans préjudice des frais remboursables. (Qu'elles soient menées sans contrepartie économique ou matérielle.)
- 4«Que se desarrollen a través de entidades de voluntariado con arreglo a programas concretos». (Qu'elles se déroulent par l'intermédiaire d'entités de bénévolat, dans le cadre de programmes précis.)
La troisième condition est celle qui pose le plus de problèmes dans les festivals. L'article 10.1.f) reconnaît au bénévole le droit au remboursement par l'entité de «los gastos realizados en el desempeño de sus actividades» (les frais engagés dans l'exercice de ses activités). Rembourser un billet de train, c'est restituer une dépense. Remettre un pass trois jours, un emplacement de camping et du crédit sur le bracelet, c'est autre chose : une valeur que le bénévole n'aurait pas dépensée pour accomplir sa tâche. L'article 11.c) oblige d'ailleurs le bénévole lui-même à refuser toute contrepartie matérielle ou économique.
La loi exige aussi des documents. L'article 12.1 dit que la relation «se establecerá siempre a través de la suscripción de un acuerdo de incorporación» (s'établit toujours par la signature d'un accord d'intégration), et le 12.3, que cet accord «debe formalizarse por escrito, en duplicado ejemplar» (doit être formalisé par écrit, en double exemplaire). L'article 14.2 ajoute l'assurance accident et maladie (lettre c) et le registre des accords, entrées et sorties (lettre l).
Le champ d'application compte. L'article 2 applique la loi nationale aux programmes de portée nationale ou supra-régionale. Pour une entité qui agit dans une seule communauté autonome, c'est la loi régionale qui prime, et elle reprend les mêmes exigences de fond (nous les voyons plus bas).
Quand un bénévole est-il en réalité un salarié ?
Quand les éléments du contrat de travail sont réunis, quel que soit le nom qu'on lui donne. L'article 1.1 du Statut des travailleurs s'applique à «los trabajadores que voluntariamente presten sus servicios retribuidos por cuenta ajena» (les travailleurs qui fournissent volontairement leurs services rémunérés pour le compte d'autrui) dans le cadre de l'organisation et de la direction d'un tiers. L'article 8.1 va plus loin : le contrat est présumé exister entre «todo el que presta un servicio por cuenta y dentro del ámbito de organización y dirección» (quiconque fournit un service pour le compte et dans le cadre de l'organisation et de la direction) d'un tiers et celui qui le reçoit en échange d'une rémunération.
Ce que le Statut exclut, à son article 1.3.d), ce sont «los trabajos realizados a título de amistad, benevolencia o buena vecindad» (les travaux réalisés par amitié, bienveillance ou bon voisinage). Un ami qui aide à monter une fête privée entre dans ce cadre. Quarante personnes recrutées par formulaire, avec des postes de huit heures et un responsable qui attribue les tâches, non.
En pratique, l'Inspection regarde quatre signaux :
- Direction. Qui décide de l'horaire, du poste et des tâches. Si c'est le promoteur, il y a subordination.
- Altérité. Pour qui est le résultat. Si le travail sert au fonctionnement d'une activité à but lucratif, il est réalisé pour le compte d'autrui.
- Rémunération. Entrée, camping, repas ou crédit cashless ont une valeur économique. L'article 26.1 du Statut admet le salaire en nature, mais il ne peut en aucun cas dépasser «el treinta por ciento de las percepciones salariales del trabajador» (trente pour cent des rémunérations salariales du travailleur).
- Substitution. Si, sans ces personnes, il faudrait embaucher quelqu'un, le poste existe.
Cette lecture des quatre signaux est la nôtre, à partir des articles 1.1, 8.1 et 26.1. La conclusion selon laquelle un paiement uniquement en nature ne peut pas constituer un salaire valable l'est aussi : si 100 % de la contrepartie est une entrée, le plafond de 30 % de l'article 26.1 est dépassé.
Le cas Pirata Beach : ce qu'a fait l'Inspection du travail
Le précédent espagnol le plus cité est celui du Pirata Beach de Gandia, organisé par Black Lotus S.L. En juillet 2023, le syndicat CNT a demandé à l'Inspection du travail de València un contrôle urgent du bénévolat de l'édition du 12 au 15 juillet, selon Valencia Plaza du 15 juillet 2023. La même information est parue dans Alicante Plaza.
Selon la plainte, les bénévoles assuraient la «recepción y ubicación de las personas que lleguen a la zona de acampada del festival» (accueil et placement des personnes arrivant dans la zone de camping du festival), par postes allant jusqu'à 8 heures par jour entre 12 h 00 et 00 h 00. En échange, ils recevaient l'accès au camping et un bracelet journalier avec «10 euros en consumiciones» (10 euros de consommations). La CNT soutenait qu'il s'agissait d'un paiement en nature, non d'un remboursement de frais.
El Salto a rapporté le 15 mars 2024 que l'Inspection avait considéré ces tâches comme «una relación laboral de conformidad con el artículo 1.1 del Real Decreto Legislativo 2/2015» (une relation de travail conformément à l'article 1.1 du décret royal législatif 2/2015) et avait exigé de l'entreprise la déclaration et le paiement des cotisations de Sécurité sociale des personnes ayant fait du bénévolat en 2023. Le même média relève, en citant le syndicat, que l'Inspection ne peut pas réclamer de salaires : pour les percevoir, les personnes concernées devraient saisir les tribunaux.
Deux nuances. La décision n'a pas été publiée et nous la connaissons par la presse et par la partie plaignante ; l'organisation ne s'est pas exprimée publiquement. Et El Salto ne donne aucun montant de sanction : ce qui est documenté, c'est l'exigence de déclaration et de cotisations.
Quelle amende l'organisateur risque-t-il ?
La loi sur les infractions et sanctions dans l'ordre social (LISOS, décret royal législatif 5/2000) qualifie d'infraction grave, à son article 22.2, «no solicitar la afiliación inicial o el alta de los trabajadores que ingresen a su servicio» (ne pas demander l'affiliation initiale ou la déclaration des travailleurs qui entrent à son service), et compte «una infracción por cada uno de los trabajadores afectados» (une infraction par travailleur concerné). La déclaration doit précéder le premier poste : l'article 27.2 du décret royal 84/1996 demande de l'effectuer «con anterioridad a la iniciación» (avant le début) de la prestation de services.
L'article 40.1.e) fixe les montants et une majoration lorsqu'une même action d'inspection détecte plusieurs infractions :
| Concept | Montant ou règle | Article LISOS |
|---|---|---|
| Degré minimal | 3 750 à 7 500 € par personne | 40.1.e) 1.º |
| Degré moyen | 7 501 à 9 600 € par personne | 40.1.e) 1.º |
| Degré maximal | 9 601 à 12 000 € par personne | 40.1.e) 1.º |
| Majoration avec 2, 3 ou 4 personnes | 20 %, 30 % ou 40 % par infraction | 40.1.e) 1.º |
| Majoration avec 5 personnes ou plus | 50 % par infraction | 40.1.e) 1.º |
| Plafond par infraction de l'art. 22.2 | 12 000 € | 40.1.e) 1.º |
| Ne pas formaliser par écrit un contrat exigible | 751 à 7 500 € | 7.1 et 40.1.b) |
Faisons le calcul pour un festival moyen qui recrute 10 bénévoles. Au degré minimal, chaque infraction part de 3 750 euros ; avec 5 personnes concernées ou plus, on majore de 50 %, soit 5 625 euros par personne et 56 250 euros au total. Au degré maximal, avec le plafond de 12 000 euros par infraction, ce serait 120 000 euros. À cela s'ajoutent les cotisations que liquide la Sécurité sociale. Le calcul est le nôtre, à partir des montants de l'article 40 ; le degré est fixé par l'Inspection selon les critères de l'article 39.2, dont le nombre de travailleurs concernés et le chiffre d'affaires.
Qu'est-ce qui change selon la communauté autonome ?
Le fond ne change pas. Les lois régionales régissent le bénévolat organisé au sein de chaque communauté, mais toutes celles que nous avons examinées exigent une entité à but non lucratif. Les trois que nous avons lues au BOE n'ont pas de régime de sanctions propre : la sanction pour faux bénévolat passe par la voie du droit du travail et de la Sécurité sociale, qui est nationale.
| Communauté | Norme | Entité de bénévolat | Remplacement d'un travail rémunéré |
|---|---|---|---|
| National | Loi 45/2015 | Sans but lucratif (art. 13.1.b) | Relation de travail exclue (art. 3.3.c) |
| Andalousie | Loi 4/2018 | Privée et sans but lucratif (art. 16.1.b) | Ne peut pas couvrir un poste professionnel (art. 27.1) |
| Catalogne | Loi 25/2015 | Privée sans but lucratif (art. 3.e) | «No sustituye en ningún caso» (Ne remplace en aucun cas) le travail rémunéré (art. 14.4) |
| Madrid | Loi 1/2015 | Personne morale sans but lucratif (art. 10) | Ne limite que le remplacement du personnel public (art. 13.2) |
La loi 4/2018 andalouse sur le bénévolat demande, à son article 27.1, que la promotion du bénévolat garantisse qu'il ne revienne pas à couvrir un poste ou un service qui doit être exercé de manière professionnelle. La loi 25/2015 de Catalogne est la plus tranchante : «La acción voluntaria no sustituye en ningún caso las prestaciones de trabajos o servicios profesionales remunerados» (L'action bénévole ne remplace en aucun cas les prestations de travaux ou de services professionnels rémunérés). La loi 1/2015 de la Communauté de Madrid ne le dit pas pour le secteur privé, mais exige tout autant l'entité à but non lucratif.
Dans les autres communautés, il faut lire leur loi. Ce qui ne varie pas, c'est le Statut des travailleurs ni la LISOS.
Quelles alternatives légales pour couvrir les postes ?
Cela dépend de qui organise et de la récurrence de l'événement.
Si c'est une entreprise qui organise
- Contrat pour circonstances de la production. L'article 15.2 du Statut l'admet pour «el incremento ocasional e imprevisible de la actividad» (l'augmentation occasionnelle et imprévisible de l'activité), jusqu'à six mois. Pour des situations occasionnelles, prévisibles et de courte durée, comme un festival à date fixe, l'entreprise peut l'utiliser un maximum de «noventa días en el año natural» (quatre-vingt-dix jours par année civile), qui «no podrán ser utilizados de manera continuada» (ne pourront pas être utilisés de manière continue).
- Contrat à durée indéterminée discontinu (fijo-discontinuo). L'article 16.1 le prévoit pour «trabajos de naturaleza estacional o vinculados a actividades productivas de temporada» (travaux de nature saisonnière ou liés à des activités productives de saison). Il convient à un festival annuel qui rappelle la même équipe à chaque édition.
- Sous-traiter le service. Bars, nettoyage ou accréditations à une entreprise qui embauche et déclare son personnel. Mieux vaut fixer par écrit dans le contrat la responsabilité de la mise en règle de ces personnes.
Si c'est une association à but non lucratif qui organise
Elle peut avoir des bénévoles si elle respecte la loi : programme à caractère solidaire, accord d'intégration écrit, assurance, remboursement des frais et registre. Nous l'expliquons dans le guide sur l'assurance des associations culturelles. Même ainsi, l'article 3.1.c) interdit la contrepartie : le pass gratuit ou le crédit de bar peuvent transformer le bénévole en salarié, y compris dans une association.
Stages et conventions
L'article 3.3.f) de la loi 45/2015 exclut du bénévolat «las prácticas no laborales en empresas o grupos empresariales y las prácticas académicas externas» (les stages non salariés en entreprise ou en groupe d'entreprises et les stages académiques externes). Si vous voulez des étudiants en production, la voie est une convention avec leur établissement de formation, pas un appel à bénévoles.
Quelles tâches un bénévole ne peut-il jamais accomplir ?
Certains postes sont réservés par la loi à des professionnels habilités, quel que soit l'organisateur. La loi 5/2014 du 4 avril sur la sécurité privée dit à son article 5.2 que les services de sécurité privée, comme la surveillance d'un site, «únicamente podrán prestarse por empresas de seguridad privada» (ne peuvent être fournis que par des entreprises de sécurité privée), et son article 10.1.b) interdit d'exercer des fonctions de sécurité privée sans l'habilitation correspondante. Il en va de même pour l'assistance sanitaire, qui dépend du dispositif exigé par chaque communauté et que nous passons en revue dans quand une ambulance est obligatoire.
Pour les mineurs, l'article 8.2 de la loi 45/2015 exige pour ceux de 16 et 17 ans le consentement de leurs parents, et ceux de 12 à 16 ans ne peuvent participer qu'avec une autorisation expresse. L'article 8.4 demande à toute personne en contact habituel avec des mineurs de ne pas avoir été condamnée pour des délits contre la liberté et l'intégrité sexuelles, ce qui se justifie par un certificat négatif du registre central correspondant.
La lecture de fond est la nôtre : lors d'un événement, les postes critiques de sécurité, d'évacuation et d'accès font partie du plan d'autoprotection et des obligations du promoteur. Les confier à des personnes sans contrat ajoute un risque social à un risque de sécurité.
Que faire avant de lancer l'appel à bénévoles
Sept vérifications, dans cet ordre :
Regardez qui figure comme organisateur sur la licence. Si c'est une société commerciale, elle ne peut pas avoir de bénévoles propres. Si c'est une association, vérifiez que ses statuts prévoient l'activité et qu'elle ne distribue pas de bénéfices.
Dressez la liste des postes et demandez-vous s'ils existeraient sans bénévoles. Bars, camping, accès, vestiaire et nettoyage sont des emplois dans tout festival payant. Si l'événement ne fonctionne pas sans eux, il faut les embaucher ou les sous-traiter.
Ne payez pas en nature. Pass, camping, repas ou crédit cashless sont des contreparties. S'il y a des bénévoles légitimes, remboursez les frais justifiés et rien de plus.
Signez l'accord d'intégration avant le premier poste. Par écrit, en deux exemplaires, avec les fonctions et le temps consacré (article 12 de la loi 45/2015).
Souscrivez l'assurance accident des bénévoles et conservez le registre des entrées et sorties avec les dates.
Si vous embauchez, déclarez avant le début du poste, pas le lundi suivant. Chaque personne non déclarée est une infraction distincte de l'article 22.2 de la LISOS.
Fixez l'accréditation par personne et par créneau. Savoir qui est entré, dans quelle zone et à quelle heure prouve que chaque personne avait un contrat ou un accord pendant sa présence. Dans l'exploitation d'un festival, ce registre est celui que demande l'Inspection quand elle appelle.
Si vous montez votre premier grand événement, le guide comment organiser un festival en Espagne passe en revue les autres autorisations et délais.
Sources
- Ley 45/2015, de 14 de octubre, de Voluntariado (BOE, texto consolidado) (loi 45/2015 du 14 octobre sur le bénévolat, texte consolidé)
- Real Decreto Legislativo 2/2015, texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores (BOE, texto consolidado) (décret royal législatif 2/2015, texte refondu de la loi du Statut des travailleurs)
- Real Decreto Legislativo 5/2000, Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden Social (BOE, texto consolidado) (décret royal législatif 5/2000, loi sur les infractions et sanctions dans l'ordre social)
- Real Decreto 84/1996, Reglamento general sobre inscripción de empresas y afiliación, altas, bajas y variaciones de datos de trabajadores en la Seguridad Social (BOE) (décret royal 84/1996, règlement général sur l'inscription des entreprises et l'affiliation, les entrées, sorties et modifications de données des travailleurs à la Sécurité sociale)
- Ley 5/2014, de 4 de abril, de Seguridad Privada (BOE, texto consolidado) (loi 5/2014 du 4 avril sur la sécurité privée)
- Ley 4/2018, de 8 de mayo, Andaluza del Voluntariado (BOE, texto consolidado) (loi andalouse 4/2018 du 8 mai sur le bénévolat)
- Ley 25/2015, de 30 de julio, del voluntariado y de fomento del asociacionismo, Cataluña (BOE) (loi catalane 25/2015 du 30 juillet sur le bénévolat et la promotion du monde associatif)
- Ley 1/2015, de 24 de febrero, del Voluntariado en la Comunidad de Madrid (BOE) (loi 1/2015 du 24 février sur le bénévolat dans la Communauté de Madrid)
- «CNT denuncia que el Pirata Beach Festival podría encubrir relaciones laborales como voluntariado», Valencia Plaza, 15 de julio de 2023 (« La CNT dénonce que le Pirata Beach Festival pourrait masquer des relations de travail sous couvert de bénévolat », Valencia Plaza, 15 juillet 2023)
- «CNT denuncia que el Pirata Beach Festival podría encubrir relaciones laborales como voluntariado», Alicante Plaza (même titre, Alicante Plaza)
- «El voluntariado en los festivales de música encubre relaciones laborales», El Salto, 15 de marzo de 2024 (« Le bénévolat dans les festivals de musique masque des relations de travail », El Salto, 15 mars 2024)